Международный обычай как источник международного права

Тем не менее, это не привело к изменению самой сути международно-правового обычая, не изменились основные элементы процесса его формирования. Но само понимание природы данных элементов претерпело некоторые изменения. Так, правило поведения, которое может стать нормой международного права в результате признания его юридической обязательности международным сообществом, не обязательно должно быть выработано на основании продолжительной практики, понимаемой чаще всего как совокупность фактических действий государств. Оно может быть сформулировано в том или ином международном документе. В качестве свидетельств признания юридической обязательности такого правила чаще стали использоваться официальные заявления государств. Но это не значит, что обычай сейчас не может сформироваться и традиционным способом.
При этом, в современном обычае сохраняется два элемента, традиционно обозначаемые как практика государств и opinio juris. Однако, содержание и даже наименование данных элементов требуют переосмысления. В целях уточнения содержания первого элемента целесообразно отказаться от термина «практика», применяемого для его обозначения, так как существует еще понятие «практика в широком смысле» на основании которой делается вывод о наличии opinio juris. Первый элемент обычного нормообразования было бы удобнее обозначить как «всеобщее правило поведения», а практику, соответственно, предлагается рассматривать только в широком смысле слова. В соответствии с таким пониманием, вывод о существовании нормы, закрепленной в форме международно-правового обычая, делается исходя из практики государств в широком смысле слова. Для этого практику государств необходимо проверить на соответствие двум элементам (критериям) данного процесса: во-первых, позволяет ли практика вывести общее правило поведения; во-вторых, свидетельствует ли практика о признании данного правила поведения в качестве юридически обязательного. Только в том случае, когда практика свидетельствует о наличии обоих элементов, на вопрос о существовании обычно-правовой нормы можно ответить утвердительно.
Проведенное исследование позволяет выделить следующие основные функции, которые правовой обычай выполняет в современном международном праве:
1. Регулирование вопросов в тех областях международных отношений, где договорное регулирование еще недостаточно развито: в новых отраслях, либо в случаях, когда не удалось достигнуть соглашения о заключении соответствующего договора.
2. Расширение сферы действия норм, получивших закрепление в международных договорах и распространение правового регулирования на те государства, которые по тем или иным причинам не присоединились к договору.
3. Формирование правовых норм на основе правил, содержащихся в международных документах, носящих рекомендательный характер.
В современных международных отношениях государства получили гораздо больше рычагов воздействия на процесс правотворчества, в том числе и на процесс создания международного обычая. Они должны использовать этот менее формализованный путь для сотрудничества и разрешения глобальных проблем, стоящих перед человечеством.

1. Конституция Республики Беларусь 1994 года : с изм. и доп., принятыми на респ. референдумах 24 нояб. 1996 г. и 17 окт. 2004 г. – 10-е изд., стер. – Минск : Нац. центр правовой информ. Респ. Беларусь, 2014. – 62 с.
2. Алексеев, С. С. Право: азбука – теория – философия: Опыт комплексного исследования / С. С. Алексеев. – М.: Статут, 1999. – 712 с.
3. Ануфриева, Л. П. Международное частное право : В 3-х т. Том 1. Общая часть : Учебник / Л. П. Ануфриева. – М.: Издательство БЕК, 2002. – 288 с.
4. Барышев, В. А. Международное частное право : курс лекций / В. А. Барышев. – Витебск : УО «ВГУ им. П.М. Машерова», 2009. – 303 с.
5. Бекяшев, К. А. Источники международного права / К. А. Бекяшев // Международное право : учебник / Л. П. Ануфриева [и др.] ; отв. ред. К. А. Бекяшев. – М., 2015. – С. 26–31.
6. Бирюков, П. Н. Международное право: Учебник для академического бакалавриата / П. Н. Бирюков. – 10-е изд., перераб. и доп. – М. : Издательство Юрайт, 2018. – 263 с.
7. Бровка, Ю. П. Источники международного права / Ю. П. Бровка, Е. В. Коннова // Международное публичное право. Общая часть : Учеб. пособие / Ю. П. Бровка [и др.] ; под ред. Ю. П. Бровки, Ю. А. Лепешкова, Л. В. Павловой. – Минск, 2010. – Гл. 5. – С. 150–165.
8. Бровка, Ю. П. Международный (международно-правовой) обычай / Ю. П. Бровка // Белорусская юридическая энциклопедия: в 4 т. Т. 2 К-О / редкол.: С. А. Балашенко [и др.]. – Минск : ГИУСТ БГУ, 2009. – 584 с.
9. Витцтум, В. Г. Источники международного права / В. Г. Витцтум // Международное право / В. Г. Витцтум [и др.] ; сост.: В. Бергманн ; пер.: Н. Спица. – 2-е изд. – М., 2015. – С. 67–95.
10. Вылегжанин, А. Н. Международный обычай как основной источник международного права / А. Н. Вылегжанин, Р. А. Каламкарян // Государство и право. – 2012. – № 6. – С. 78–89.
11. Даниленко, Г. М. Обычай в современном международном праве / Г. М. Даниленко; отв. ред. А. П. Мовчан ; АН СССР, Ин-т государства и права. – М. : Наука, 1988. – 191 с.
12. Даниленко, Г. М. Соотношение и взаимодействие международного договора и международного обычая / Г. М. Даниленко – М. : СЕМП., 1986. – 182 с.
13. Зумбулидзе, Р.-М.З. Обычное право как источник гражданского права / Р.-М.З. Зумбулидзе // Обычай в нраве: сборник / Р.-М.З. Зумбулидзе, А. И. Портиков. – СПб. : Изд-во: «Юридический центр Пресс», 2004. – С. 317–321.
14. Ильинская, О. И. Вопросы применения международных обычно-правовых норм / О. И. Ильинская // Журнал российского права . – 2012. – Т. 11. – № 191 . – С. 114–125.
15. Киракосян, Е. Г. Международно-правовой обычай и общее международное право / Е. Г. Киракосян // Вестник Московского университета. Серия 11: Право . – 2006. – № 3 . – С. 83–91.
16. Колосов, Ю. М. Международное право : Учебник / отв. ред. Ю. М. Колосов, Э. С. Кривчикова. – 2-е изд., перераб. и доп. – М. : Междунар. отношения, Юрайт-Издат, 2007. – 816 с.
17. Коркунов, Н. Нормы международного права / Н. Коркунов // Золотой фонд российской науки международного права / Н. Коркунов ; Рос. акад. правосудия, Рос. ассоц. Междунар. права ; сопред. редкол.: А. Л. Колодкин, В. В. Ершов. – М., 2007–. – Т. 1. – 2007. – С. 320–342.
18. Лемешевский, О. О. Особенности источников международного права / О. О. Лемешевский // Тенденции развития юридической науки в Беларуси : (к 80-летию Белорус. гос. экон. ун-та и 15-летию фак. права БГЭУ) : материалы Междунар. студен. конф., Минск, 19–20 нояб. 2013 г. / Белорус. гос. экон. ун-т, Фак. права ; редкол.: Д. М. Демичев (отв. ред.) [и др.]. – Минск , 2013. – С. 215–216.
19. Лихачев, В. Н. О взаимодействии договорных и обычных норм международного права в процессе восполнения его пробелов / В. Н. Лихачев // Ежегодник международного права. – 2016. — № 3. – С. 269-273.
20. Лукашук, И. И. Источники международного права / И. И. Лукашук / Международное право. Общая часть : учебник / И. И. Лукашук ; Рос. акад. наук, Ин-т государста и права, Акад. правовой ун-т. – изд. 3-е, перераб. и доп. – М., 2010. – С. 22–23.
21. Лукашук, И. И. Кодификация и прогрессивное развитие международного права в XXI веке / И. И. Лукашук // Российский ежегодник международного права, 2001. – СПб: СКФ «Россия-Нева», 2001. – С. 9-35.
22. Луткова, О. В. Основные концепции источников международного права : Автореф. дисс. ... канд. юрид. наук : 12.00.10 / О. В. Луткова – М., 2004. – 34 с.
23. Малеев, Ю. Н. Осторожно: международный договор / Ю. Н. Малеев // Международное право. International Law. – 2009. – № 4 (40). – C. 21-28.
24. Малова, О. В. Правовой обычай как источник права : Автореф. дис. ... канд. юрид. паук: 12.00.01 / О. В. Малова. – Екатеринбург, 2002. – 21 с.
25. Малова, О. В. Правовой обычай, обыкновение и общепризнанные принципы и нормы международного права / О. В. Малова // Сибирский юридический вестник. – 2001. – № 4. – С. 9–13.
26. Маркушина, В. Н. Решения Международного суда ООН как источник права [Электронный ресурс] / В. Н. Маркушина // Соврем. науч. исслед. и инновации. – 2017. – № 7. – Режим доступа: http://web.snauka.ru/issues/2017/07/84152. – Дата доступа: 12.03.2021.
27. Мартенс, Ф. Ф. Современное международное право цивилизованных народов: в 2 т. Т. 1 / Ф. Ф. Мартенс; под ред. В. А. Томсинова. – М. : Зерцало, 2008. – 432 с.
28. Нешатаева, Т. Н. Резолюции международных организаций как источник международного публичного права / Т. Н. Нешатаева // Международные организации и право : новые тенденции в междунар.-правовом регулировании / Т. Н. Нешатаева. – 2-е изд. – М., 1999. – С. 90–100.
29. Пальчик, С. Г. Юридическая природа международного обычая : Автореф. дис. ... канд. юрид. наук / С. Г. Пальчик ; Рост. ун-т. – Ростов н/Д, 1975. – 24 с.
30. Ромашев, Ю. С. Право международных обычаев в системе международного права / Ю. С. Ромашев // Право. – 2016. – № 3. – С. 103–112.
31. Рыбаков, В. А. Правовой обычай как исторически устойчивый источник права / В. А. Рыбаков // Вестник Омского университета. Серия «Право». – 2007. – № 3 (12). – С. 13–19.
32. Савченко, М.И. Международное частное право / М. И. Савченко // Консультант Плюс: Беларусь [Электронный ресурс] / Нац. центр правовой информации Респ. Беларусь. – Минск, 2021.
33. Самхарадзе, Д. Г. Обычай как источник международного права / Д. Г. Самхарадзе // Право и политика. – 2005. – № 4. – С. 101–111.
34. Свечникова, Л. Г. Обычай в праве народов северного Кавказа в XIX в.: автореф. дис. ... д-ра юрид. наук: 12.00.01 / Л. Г. Свечникова. – М., 2004. – 26 с.
35. Старостина, Е. А. Правовой обычай как источник права в Республике Беларусь / Е. А. Старостина // Национальная экономика Республики Беларусь: проблемы и перспективы развития : материалы IX Международной научно-практической конференции студентов, Минск, 13-14 апреля 2016 года / [редкол.: Г.А. Короленок (пред.) и др.] ; М-во образования Респ. Беларусь, Белорусский гос. экон. ун-т. – Минск : БГЭУ, 2016. – С. 288–289.
36. Тирских, М. Г. Международно-правовой обычай: понятие и признаки / М. Г. Тырских, Л. Ю. Черняк // Сиб. юрид. вестн. – 2014. – № 2. – С. 89–97.
37. Тихиня, В. Г. Международное частное право : учебник / В. Г. Тихиня, Н. И. Рудович ; Акад. М-ва внутр. дел Респ. Беларусь. – 2-е изд., пересм. и доп. – Минск : Акад. МВД, 2019. – 346 с.
38. Толстых, В. Л. Источники международного права / В. Л. Толстых // Курс международного права : учебник / В. Л. Толстых. – М., 2010. – Гл. 6. – С. 153–201.
39. Третьякова, И. П. К вопросу о международном обычае как источнике международного частного права Республики Беларусь / И. П. Третьякова // Актуальные вопросы совершенствования правовой системы на современном этапе : материалы Междунар. науч.-практ. конф., посвященной 90-летию профессора С. Г. Дробязко. Минск, 11–12 окт. 2012 г. – Минск, 2012.
40. Филимонова, М. В. Источники современного международного права : Учеб. пособие / М. В. Филимонова. – М. : Всесоюз. юрид. заоч. ин-т, 1977. – 39 с.
41. Шаммасова, Л. Р. Международно-правовой обычай в современном международном праве : автореф. дисс. … канд. юрид. наук: 12.00.10 / Л. Р. Шаммасова. – Казань, 2006. – 28 с.
42. Шевчук, Д. А. Международное частное право / Д. А. Шевчук. – М. : Эксмо, 2009. – 272с.
43. Шумилов, В. М. Источник МП: международный обычай / В. М. Шумилов // Международное право : учебник / В. М. Шумилов. – 3-е изд., испр. и доп. – М., 2016. – С. 55–59.
44. Шумилов, В. М. Источники МП: международные договоры / В. М. Шумилов // Международное право : Учебник / В. М. Шумилов. – 3-е изд., испр. и доп. – М., 2016. – С. 59–62.
45. Шумилов, В. М. Источники МП: решения международных организаций / В. М. Шумилов // Международное право : учебник / В. М. Шумилов. – 3-е изд., испр. и доп. – М., 2016. – С. 62–64.
46. Юсупов, Т. Д. Обычай в международно-правовой практике / Т. Д. Юсупов // Правовое государство : Теория и практика. – 2011. – № 23 . – С. 80–82.
47. Cohen, H. G. Finding international law: rethinking the doctrine of sources / H. G. Cohen // Iowa law rev. – 2007. – Vol. 93, № 1. – P. 65–129.
48. Kammerhofer, J. Uncertainty in the formal sources of international law: customary international law and some of its problems / J. Kammerhofer // Europ. j. of intern. law. – 2004. – Vol. 15, № 3. – P. 523–553.
49. Kelsen, H. Principles of international law / H. Kelsen ; ed. by R. W. Tucker ; 2nd ed., rev. -N.Y.: Holt, Rinehart and Winston, 2017. – 602 p
50. Prost, M. Hierarchy and the sources of international law: a critique / M. Prost // Houston j. of intern. law. – 2017. – Vol. 39, № 2. – P. 285–330.
51. Shaw, M. N. Sources / M. N. Shaw // International law / M. N. Shaw. – 6th ed. – New York [etc.] : , 2008. – P. 69–128.